十四， 美国刑事律师的庭外作为 毕汝谐 （作家 纽约）

早在古罗马时代，就有为被告服务的辩护士；而现代意义上的律师，则出现于资产阶级革命胜利以后。

虽然美国的法律制度大多源自英国，然而，两国的律师制度却大不相同；英国把律师分为专门律师和事务律师两大类，而美国则没有出庭律师（barristers）、法庭律师（courtroom ）与不出庭律师（solicitors）、写字楼律师（office lawyers）的区别；在美国，任何律师都可以自由地从事庭内庭外的法律活动，他既可以出庭，也可以在庭外草拟法律文件。

美国宪法第6条修正案明文规定：刑事诉讼程序中，被告可以得到律师协助、并在审判过程中可以由一名律师作为其代理人。

1938年，美国最高法院在约翰逊诉吉尔博案裁定：既然律师协助是宪法所赋予的一项权利，那么，提供律师就不一定非有请求不可。从此以后，当局对于所有受到任何类型拘留性羁押的人，必须提供律师协助——有义务告知被告有权获得律师协助；如果他们自己无力聘请律师，当局则会免费为他们指派律师。

著名案例迈西起诉美国的官司，从联邦地区法院一直打到联邦最高法院；首席大法官华伦裁决，撤销对一个毒贩的有罪认定，只因政府侦探在没有律师在场时诱使被告招供。

除非出现这种情况：被告是在完全了解有关权利的情况下，自动放弃获得律师协助的权利；否则，无律师参与的刑事诉讼是违反宪法的。

这里面又存在一种特例：如果被告是在完全了解有关权利、请求在无律师协助的情况下进行诉讼，而法官又否决了被告自我辩护的权利，那么该刑事诉讼应视为违反宪法。

当被告被指控为犯罪即应得到律师协助，其后的每一个司法环节——预审、庭审、最后判决乃至第一次上诉，都必须有被告律师协助；如有证据说明公派律师失职，被告可据此上诉推翻原判。

超过一次以上的上诉，则被告无权要求免费律师了；如果被告后来有能力偿付聘请律师的费用，当局还可以要求他交付律师的诉讼费。

十个指头有长短，律师的水平有高低。在美国，三分之一的职业律师是单独挂牌设办事处的；有时候，几名这样的律师合用一个事务所，分摊费用，但彼此并非合伙人。大牌律师往往合伙开办大律师事务所，在纽约等大都市，许多著名律师事务所结构庞大，雇佣众多律师（甚至多达百名律师）及助理，以致被称为法律工厂。

在英国，有一个律师组织——法学协会(Inns of Court )，这是英国出庭律师的严密的执业组织。在美国，律师由所在州的最高法院准许其在本州职业。律师获得执业许可后，便可以自由活动了。

在英国和美国，对刑事诉讼辩护律师的看法有云泥之别——在英国，他们之中的佼佼者能够得到爵士称号；而在美国，却常常得到骂名，甚至有不少律师被控犯罪！

刑事辩护律师的责任，是为被告提供尽可能完善的法律服务，使之能够最大限度的利用法律保护自己的权利；惩恶扬善绝非律师的职责。

早在1820年，英国著名律师亨利布莱姆曾说过：辩护士出于对委托人的神圣职责，只要受理该案件，就只对其一个人负责；辩护士应当用一切有利手段去保护委托人，使其免受伤害、减少损失、尽可能的得到安全；这是辩护士的最高使命，不容有任何疑虑，为了保护辩护士的委托人，必要时把国家搅乱也在所不惜！

这段话淋漓尽致地道出了律师的职责。在刑事诉讼中，辩护律师的职责，是帮助法官和陪审团从有利于被告的角度审视案件；而在审判开始之前，辩护律师可以向法官提出各种审前动议：如果辩护律师认为该案已在当地公众中形成偏见，则可以要求变更审判地点；如果辩护律师认为公诉方的某项证据不具备可采信性、或者取得证据时有违法行为，可以要求法官排除该证据。另外，辩方律师还有权要求公诉方在审判之前提供其预计使用的证据及控方证人名单。书写审前动议有一定格式，否则法官根本不予过目。

美国社会流行一句名言：金钱可以买到最好的专家律师，而最好的专家律师能帮你打赢官司。

此话言过其实。莫提平民百姓，即便是有钱有势的大人物，与联邦政府相比，他所能动员的力量以及金钱都是微不足道的；尽管他们较之穷苦人强过百倍。

虽然，无罪推定即被告被证明有罪之前必须推定其无罪，是美国法律的基石；有经验的被告辩护律师，一般总是先假定其有罪，然后据此展开工作；好的律师总是为他的客户预见到最坏的结果，而后不遗余力地争取最好的结果。

在这里，完全不存在道德上的考虑；司法正义不仅仅是目的，而且也是一种秩序；为了确保这秩序是公正的，所有被告都必须拥有为自己辩护的权利。由于被告对繁复的法律问题难于理解，且自身资质良莠不齐，他们理应得到受过专门训练的律师的协助；那种将被告分为三六九等的做法，实际是由当局决定谁人可以得到协助、谁人无权得到协助，而这恰恰是最大的司法不公。