十七，美国法律中的搜查和扣押 毕汝谐 （作家 纽约）

在美国，搜查证由治安法官或审判法官颁发；美国刑事诉讼法规定，一份有效的搜查证，必须含有五个要素：首先是写明犯罪的种类；警方必须提出书面申请，申请书中应说明搜查的地点、搜查的物品、搜查的理由以及嫌疑人的情况。警方的申请书必须以宣誓形式证明其真实性。法官在签发搜查证之前，要严肃审查申请书的内容，特别是搜寻的具体物品必须列明，因为法律禁止没有具体目标的笼统搜查；法官批准搜查的地点必须在其管辖权范围内。美国联邦宪法规定，联邦诉讼中的搜查，应该由联邦执法人员和法律授权的其他官员进行。

按照美国联邦刑事诉讼规则第41条第3款规定，搜查证的有效期限为10天。因此，搜查证一旦被批准，执法人员就要立即执行，以免其合法性因时过境迁而受到影响。执法人员在搜查时，要宣布自己的身份并出示搜查证；搜查证使用于场所而不使用于人身；对人身的搜查必须是在逮捕之后方可进行。 

1963年，大法官鲍威尔在凯尔诉加利福尼亚州政府案中指出：搜查与扣押是法律中较难理解的领域。

事实上，美国的法官们对此各执己见——一些法官认为：除少数例外，没有搜查证的任何搜查都是无理的。而另一些法官则认为：问题不在于颁发搜查证是否合理，而在于搜查本身是否合理。

1974年，美国最高法院在美利坚诉马特罗特案中裁定：在多人共住同一房间的情况下，只要一人同意，无证搜查即可进行。

1978年，美国最高法院在米亚诉亚利桑那州政府案中裁定：搜查是司法程序之外的活动，这是非常重要的原则；根据宪法修正案第4条，如果没有法官或者治安法官的预先批准，搜查本身便是无理的；除非为数不多的、可以特别证实的、叙述清楚的情况得以例外 。

作为为数不多的例外是：

一，如果有理由确信可以拿到犯罪证据，或者当事者是惯犯，可以对其汽车进行搜查，但是却不包括放在车尾行李箱的私人箱子。

二，如果警察有理由确信对方是武装的危险分子，就可以将其拦截进行搜查；但是仅限于搜查用来拒捕的武器。

三，有逮捕证时，警察可对当事者及其直接影响的区域、将要携带到拘留所的物品进行无证搜查。

四，紧急状态的搜查；当人身和财产面临威胁或者重要犯罪证据即将被销毁时，执法人员可以进行无证搜查。对此，大法官伦奎斯特在代表美国最高法院发言时说：第四宪法修正案并没有要求警察在缺少逮捕理由时，只是简单地耸耸肩膀，无可奈何地听任一种犯罪行为的发生，或者让一名罪犯逃之夭夭。

五，当具备进行逮捕的理由时，警察可以进行必要的、有限度的搜查，以保存容易被销毁的证据。

六，一能看清楚原则下的搜查；警察在进行有证搜查的过程中，对意外发现的与犯罪有关、却未在搜查证上载列的物品可以扣押；但是，这些物品必须是警察在合法行动中一眼就能看清楚的，而且是事先并不知道的。

七，对官方扣押物品的搜查；警察对于其依法扣押或没收的物品可以进行无证搜查。

八，基于自愿基础上的搜查即是合法搜查；即使自愿者不知道自己有权拒绝搜查。

九，边境搜查；执法人员对于进入美国的人员、行李、船只、车辆等可以进行无证搜查。

1977年，美国最高法院在美利坚诉查德威克案中裁决：第四宪法修正案保护的是人而不是地点，更确切地说，是保护人们不受无理干扰，保护人们的合法隐私权不受侵犯。

从美国的联邦审判实践来看，留滞和拍身搜查是被广泛使用、并招致广泛批评的执法行为。留滞，是指当警察有理由怀疑某人已经、正在或即将实时犯罪的情况下，临时限制某人人身自由的行为；其目的在于制止犯罪的继续或预防犯罪的发生。拍身搜查，是指当警察认为某人携带武器、因而对自己或他人造成威胁时，对之进行的人身检查。这种搜查不是全身搜查，也不得用于查找武器之外的其他犯罪证据。

无证搜查是对搜查必须有搜查证这一法律要求的例外；正如无证逮捕是对逮捕必须有逮捕证这一法律要求的例外。