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华人夫妻、白人代母,产下一个黑宝宝——代孕过程中的法律问题

作者:劉龍珠律師  于 2017-11-21 10:12 发表于 最热闹的华人社交网络--贝壳村

通用分类:热点杂谈|已有2评论

华人夫妻、白人代母,产下一个黑宝宝——代孕过程中的法律问题

近日,《纽约邮报我出租了我的子宫他们差点把我的孩子也带走了为标题报道了一件事一对中国夫妇在尔湾找一名白人女子代孕生下一对双胞胎本来是一件两全其美的事但抱回家才发现其中一名婴儿是黑人愤怒的中国夫妇不但要求赔钱而且威胁把孩子送给别人

最终代孕妈妈通过法律途径要回了自己的孩子

代孕过程中,法律问题“水很深”,今天我们就来详细说说这里头的陷阱。

1. 代孕的小孩归谁

在传统的代孕方式中存在借精产子借腹产子的手段也就是有生育能力的夫妻一方与婚外第三人产生性关系从而得到孩子在这种情况下婚姻外的第三人是小孩生物学上的血亲很有可能日后反悔回头要求孩子抚养权那这种情况应该怎么办呢

一般来说愿意把自己精子借给他人代孕的男人对自己的后代并不会太负责任也不大会日后去计较抚养权但出借自己子宫的代孕妈妈就不同了十月怀胎也是孕母辛苦的十个月期待的十个月在这种母性的本能和孕期荷尔蒙的分泌的相互作用下孕母往往难以接受自己的孩子一出生就要交与别人的事实山高水长永不相见

那如果代孕妈妈反悔代孕合同不肯交出孩子的抚养权该怎么办呢?

如上文所述代孕合同在大陆的法律上是无效的所以国内受理的代孕纠纷比较少判决抚养权的归属也并不一致

2012年厦门的孕母索要抚养权纠纷中C先生因为妻子无法生育而通过代孕机构联系到孕母为其生下女儿厦门法庭认定孩子法律意义上的母亲是作为亲生母亲的孕母而不是C先生的妻子法庭为了便于她照顾尚在哺乳期的女儿判决孕母获得孩子的抚养权另外因为求孕的男方对非婚生子女有抚养义务判决男方承担累计64万人民币的抚养费

但在2015年上海的祖父母索要代孕孙子女抚养权的纠纷中法庭却判定无血缘关系抚养母亲获得孩子的监护权和抚养权上海市一中院认为本案中的孩子是陈女士与罗先生结婚后由罗先生与其他女性以代孕方式生育的子女属于缔结婚姻关系后夫妻一方的非婚生子女两名孩子出生后一直随夫妇共同生活近三年之久罗先生去世后又随陈女士共同生活达两年陈女士与孩子已形成有抚养关系的继父母子女关系其权利义务适用婚姻法关于父母子女关系的规定换句话说上海法院认定求孕的女方也是孩子法律上的母亲

从两个典型案例可以看出由于大陆的司法实践不承认代孕的合法性代孕合同无效求孕夫妇也就没有合法依据成为孩子的父母法院会以孩子的生物学意义上的父母为法律上的父母简单来讲精子和卵子是谁的谁就是小孩的父母

但是如果求孕夫妻一方被认定为孩子的父亲或母亲另一方也可以以继父/母的身份与孩子建立关系和另一方共同享有孩子的抚养权

而且如果孕母生下孩子后耍赖不肯交出孩子那即使委托夫妻将她告上法庭也没用反而需要向孕母支付孩子成人前的抚养费当然天下没有免费的午餐孕母不能骗了代孕费得了孩子还赚了抚养费根据中国合同法的相关规定合同无效后因该合同取得的财产应当予以返还也就是说孕母因为代孕合同无效本来就应当把代孕费返还给委托夫妇而如果代孕母亲强占孩子她获得的代孕酬金就属于不当得利更应该被要求返还了换句话说孕母反悔就只能得到抚养费

在现实生活中万一代孕母亲把代孕酬金挥霍一空那是不是就可以直接赖账不还呢答案是否定的即使法院查明她确实无力偿还欠债法院也只会裁定暂时中止执行其财产在她有财产后还是会随时恢复执行

2.代孕可能涉及的刑事犯罪

遗弃罪

代孕出生的小孩如果有健康问题或者代孕期间寻求代孕的夫妇离婚了导致生下来的小孩没人抚养怎么办如上文所述从代孕者和代孕需求者都有抚养义务如果他们都不要小孩都构成遗弃罪。《中华人民共和国刑法第二百六十一条规定对于年老年幼患病或者其他没有独立生活能力的人负有扶养义务而拒绝扶养情节恶劣的处五年以下有期徒刑拘役或者管制

非法行医罪

因为医疗机构管理条例人类辅助生殖技术服务管理办法等法律法规的严令禁止医务人员实施任何形式的代孕技术所以参与代孕的医务人员或涉嫌非法行医罪非法行医罪是指无医生执业资格从事诊疗活动包括医师超出其注册的执业范围的行医活动根据刑法336条规定犯本罪的处三年以下有期徒刑拘役或者管制并处或者单处罚金严重损害就诊人身体健康的处三年以上十年以下有期徒刑并处罚金造成就诊人死亡的处十年以上有期徒刑并处罚金

拐卖妇女儿童罪

代孕一旦成功代孕者生产了婴儿后委托代孕者就会一手交钱一手交人其实质是一种婴儿买卖或人口交易活动这种以出卖为目的收买贩卖儿童的行为触犯中华人民共和国刑法的拐卖妇女儿童罪处五年以上十年以下有期徒刑并处罚金

以上法律问题分析来自于刘龙珠律师最新著作——《川普时代如何合法赴美生子及代孕》。书内介绍了两年前加州月子中心扫荡案,同时刘律师还结合多年美国律师从业经验以及海关官员的办事习惯,给出了大量顺利签证过关的指导性建议以及赴美生子的法律问题和陷阱,无论是想要赴美生子的准妈妈,还是普通的游客、留学生,都可从中获益无穷。

欲购刘龙珠律师《川普时代如何合法赴美生子及代孕》,请至洛杉矶市金石堂、吉利书局或常青书局(全统广场店)购买。


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发表评论 评论 (2 个评论)

3 回复 琴瑟 2017-11-21 14:44
请教律师,德国发明了代孕机器,还是全自动的,这样法律纠葛是不是就好多了?

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